商標的使用是商標的生命力所在。商標只有在不斷的使用中,才能為市場(chǎng)和消費者所熟悉,才能獲得**度和影響力,才能積累社會(huì )、經(jīng)濟價(jià)值。在具體實(shí)踐中,對商標**度的認定,對商標價(jià)值的評判,以及對很多與商標相關(guān)案件、**的判決、裁定等,都必須以商標的使用事實(shí)為重要依據。因此,在各類(lèi)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和宣傳推廣活動(dòng)中,商標權利人應對用以證明商標使用事實(shí)的各種商標使用證據予以足夠的重視。以下,筆者就商品商標在各主要使用環(huán)節所形成的常見(jiàn)證據材料的種類(lèi)及其有效性談一些個(gè)人認識。
一、商品生產(chǎn)過(guò)程中形成的商標使用證據
商品生產(chǎn)過(guò)程對商標的使用主要指將商標標識附著(zhù)于相關(guān)產(chǎn)品上,附著(zhù)于相關(guān)產(chǎn)品包裝物、容器、說(shuō)明書(shū)、合格證、質(zhì)???、抽檢單、入庫單等,以及附著(zhù)于相關(guān)產(chǎn)品生產(chǎn)場(chǎng)所的固定物、工人的衣物等行為。用于附著(zhù)的商標標識應是經(jīng)核準注冊的商標圖案,或商標圖案中用于與其它商標相區別的主要部分,商標標識所附著(zhù)的產(chǎn)品應是經(jīng)核準注冊的商品和與其相類(lèi)似的商品,商標標識所附著(zhù)的包裝物等應是與上述商品配套使用的物品。
如果要使這些證據產(chǎn)生效力,還必須使它們烙刻上時(shí)間的印記。也就是說(shuō),要能將生產(chǎn)(出廠(chǎng))日期或生產(chǎn)批號等反映產(chǎn)品形成時(shí)間的要素顯示于這些證據上。實(shí)踐中,為了提高證據的可信度,商標權利人可以通過(guò)公證方式定期或不定期對上述證據及其形成時(shí)間進(jìn)行固定。
二、商品銷(xiāo)售過(guò)程中形成的商標使用證據
在商品銷(xiāo)售過(guò)程中,對商標的使用不僅涉及商品制造企業(yè)或其銷(xiāo)售公司和商品零售商或批發(fā)商,還涉及商品運輸企業(yè)。具體而言,商品制造企業(yè)或其銷(xiāo)售公司應在商品銷(xiāo)售合同、銷(xiāo)售**、進(jìn)出口檢驗檢*證明、報關(guān)單據以及運輸合同中將商標標識視為與商品名稱(chēng)同等重要,將商標標識明確標注在合同和**上。商品零售商或批發(fā)商可以根據自身需要或商標權利人要求,將包含有商標標識和商品形象、商品名稱(chēng)的張貼物、裝飾品等,附著(zhù)于店面內的固定物上以及銷(xiāo)售服務(wù)人員的衣物上,同時(shí)在開(kāi)具的銷(xiāo)售**中對商標名稱(chēng)進(jìn)行明確標注。商品運輸企業(yè)可以根據自身需要或商標權利人要求,將包含有商標標識和商品形象、商品名稱(chēng)的張貼物、裝飾品等,附著(zhù)于商品運載工具上。
上述證據材料中,成套的銷(xiāo)售合同、銷(xiāo)售**以及運輸合同的證明力相當強,如果還需要充分發(fā)揮其它證據材料的效力,建議商標權利人通過(guò)公證方式對這些其它證據及其形成時(shí)間進(jìn)行固定。
三、商品售后形成的商標使用證據
商品銷(xiāo)售后,可以通過(guò)對商品使用地的走訪(fǎng),獲取有關(guān)商品使用現狀的視頻、照片等證據材料;可以通過(guò)對商品使用人的問(wèn)卷調查,獲取有關(guān)商品質(zhì)量、性能等方面情況的紙質(zhì)或電子證據材料。
為了確保這些證據的有效性和可信度,一方面,要能在視頻、照片中反映商品的使用地,顯示商品全貌、名稱(chēng)、生產(chǎn)(出廠(chǎng))日期、制造商和附著(zhù)于商品上的商標標識等關(guān)鍵信息,在紙質(zhì)或電子證據中顯示商品名稱(chēng)、制造商、商標標識或名稱(chēng),反映商品生產(chǎn)(出廠(chǎng))日期或商品使用人的購買(mǎi)時(shí)間等。另一方面,要委托公證**對證據獲取過(guò)程及證據本身進(jìn)行公證和固定,或在公權部門(mén)的監督、參與下進(jìn)行取證,或從公權部門(mén)的相關(guān)活動(dòng)、行動(dòng)檔案資料中進(jìn)行調取。
四、商品宣傳推廣過(guò)程中形成的商標使用證據
通過(guò)媒體和公眾活動(dòng)對商品進(jìn)行宣傳推廣,是生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者幫助消費者和相關(guān)方快捷地獲得商品信息的相當常用手段,同時(shí)也是商標權利人展示使用商標的重要方式。企業(yè)在商品宣傳推廣過(guò)程中形成的商標使用證據主要包括四種類(lèi)型:一是在報紙、刊物、電視、廣播、燈箱、路牌、大型戶(hù)外設施等傳統廣告媒體上進(jìn)行宣傳推廣的資料,如報刊雜志的影印件、電視廣播播出的音視頻文件、戶(hù)外廣告照片等包含有實(shí)質(zhì)性廣告內容的宣傳物,廣告發(fā)布協(xié)議、播出合同、付款憑證及廣告主管部門(mén)許可文件等。二是在互聯(lián)網(wǎng)等新型媒體上進(jìn)行宣傳推廣的資料,如相關(guān)網(wǎng)頁(yè)截圖、網(wǎng)站服務(wù)合同、付費憑證等。三是在各類(lèi)展會(huì )上進(jìn)行宣傳推廣的資料,如相關(guān)視頻、照片、參展合同(確認書(shū))、付費憑證等。四是自行或委托他人制作的宣傳推廣資料,如用于在公共場(chǎng)所播放的音視頻文件、相關(guān)合同、付費憑證等,發(fā)放給消費者和相關(guān)社會(huì )公眾的畫(huà)冊、宣傳單及相關(guān)合同、付費憑證等。
在以上所有證據材料中,均應力求顯現商品外觀(guān)或商品名稱(chēng)、完整的商標標識或商標主要組成部分,如果立足于提高可信度,還可以對這些證據的形成過(guò)程進(jìn)行公證。
五、其它活動(dòng)中形成的商標使用證據
(一)商標、產(chǎn)品因評定等事項所形成的商標使用證據
企業(yè)商標在主管部門(mén)或行業(yè)協(xié)會(huì )**開(kāi)展的評定中獲得的榮譽(yù)證書(shū),企業(yè)產(chǎn)品在質(zhì)量檢測中取得的等級證書(shū)或認證證書(shū),法院、工商行政管理部門(mén)因商標**等案件下達的司法、行政文書(shū)等,只要能夠反映商標在相關(guān)商品上使用事實(shí)的,均可以作為反映商標實(shí)際使用的有效佐證。
(二)企業(yè)接受相關(guān)部門(mén)檢查時(shí)形成的商標使用證據
在相關(guān)部門(mén)對企業(yè)開(kāi)展的生產(chǎn)規范檢查、安全工作檢查等活動(dòng)中出現的包含有商標標識、產(chǎn)品外觀(guān)或名稱(chēng)的場(chǎng)景記錄,以及相關(guān)檢查通知、檢查結果反饋材料或整改意見(jiàn)書(shū)等,對于商標使用事實(shí)的證明是具有一定效力的。
(三)新聞報道中形成的商標使用證據
各級新聞媒體(電視臺、電臺、報刊雜志社、網(wǎng)站等)在對企業(yè)進(jìn)行新聞宣傳報道時(shí),電視臺制作播出的電視新聞和專(zhuān)題片、廣播電臺制作播出的音頻新聞和專(zhuān)題報道、報刊雜志刊登的新聞信息和專(zhuān)題采訪(fǎng)以及網(wǎng)站登載的新聞信息等,只要是包含有能夠看到相關(guān)產(chǎn)品和商標標識,或看到張貼有商標標識的生產(chǎn)現場(chǎng)、制作車(chē)間等的畫(huà)面或照片,包含有產(chǎn)品名稱(chēng)和商標名稱(chēng)的語(yǔ)音或文字,都屬于可以證明商標使用事實(shí)的有效證據。
(四)企業(yè)參與公眾活動(dòng)時(shí)形成的商標使用證據
由企業(yè)冠名贊助或出資支持的各類(lèi)公眾活動(dòng),如體育賽事、文藝演出、電視真人秀、公益捐助等,除企業(yè)與主辦方簽訂的合同和支出憑證,活動(dòng)前分發(fā)的宣傳資料,活動(dòng)現場(chǎng)采集的視頻、照片等可視性材料以及新聞媒體的宣傳報道,只要能夠清晰顯示商標標識和商品形象或商品名稱(chēng),均可以作為對商標進(jìn)行宣傳性使用的證據。如果將這些證據組合使用,其證明力應該是足夠的。
(五)企業(yè)內部活動(dòng)中形成的商標使用證據
由企業(yè)定制并標注有商標標識和產(chǎn)品名稱(chēng)的辦公用品、生產(chǎn)用具及相關(guān)委托制作合同、付款憑證等,在企業(yè)舉辦的經(jīng)銷(xiāo)商聯(lián)誼會(huì )、企業(yè)表彰會(huì )等活動(dòng)中出現的包含有商標標識、產(chǎn)品外觀(guān)或名稱(chēng)的場(chǎng)景記錄,在企業(yè)舉行的觀(guān)摩接待活動(dòng)、同行參觀(guān)交流活動(dòng)中出現的包含有商標標識、產(chǎn)品外觀(guān)或名稱(chēng)的場(chǎng)景記錄等,只要再結合相關(guān)佐證材料,均可以起到對商標使用情況的證明作用。
以上各環(huán)節中,商標標識在相關(guān)證據材料中的顯現方式可以視情況而定,但應盡可能顯現整個(gè)商標圖案。對于確實(shí)難以標注整個(gè)商標圖案的,可以標注商標的主要識別部分、商標的常用呼叫名稱(chēng)或商標注冊號。
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